ROLES DE L'AVOCAT

LA PROFESSION D'AVOCAT D'HIER A AUJ OURD'HUI

 

HISTORIQUE

La première mention qu'on puisse trouver des avocats figure dans un capitulaire de Charle magne de 802 mais en pratique le barreau ne débute qu'avec la fixation du Parlement en 1302 et la création du tableau des avocats en 1327 sous Philippe de Valois. Apparaissent alor s les premières règles de déontologie.

Ainsi, les avocats son tenus de ne pas prés enter la justice comme une cause déloyale mais lutter courtoisement contre la partie adverse et accepter gratuitemen t les causes des indigents, des veuves et des orp helins.

A l'instar des ecclésiastiques qui ont fait des études de théologie ou de droit canon, les av ocats ont le droit de porter le titre de Maître.

Au Moyen-âge, les avocats sont nombreux mais peu appréciés de la société.

Les hommes de lettres les dénigrent et les stigmatisent dans leurs écrits ou farces.

C'est pour tenter de mettre fin à toutes ce s dérives qu'à partir de 1344 le Parlement tente de régenter le barreau en imposant d'une part des règles de déontologie beaucoup plus strictes et surtout en disting uant deux types d'avocats ; d'une part, ceux qui sont licenciés en droi t et qui ont prêté serment et d'autre part ceux q ui sont inscrits au tableau et qui ont le pouvoir de plaider.

La profession d'avocat qui semblait pourt ant inébranlable subit une profonde blessure dur ant la Révolution, qui supprime tous les intermédiaires de justice. En 1810, Napoléon rétablit dans un premier t emps le corps des procureurs (sous le nom d'avoués) et ensuite les Ordres des avocats. C'est partir de 1830 que les mem bres du conseil et le bâtonnier qui le préside sont élus par l'ass emblée générale des avocats inscrits au tableau et que la profession, retrouve son entière indépendance. Toutefois, il existe encore des disparités entre les avocats, certains sont des avocats de plein exercice alors que les autres n'ont d'avoca t que le titre (distinction remontant à l'Ancien Régime). La profession s'entoure alors d'un humanisme certain puisque les avocats, bien souvent rentiers, exercent sans obligation à l'égard du client, libres et indépendants du pouvoir d es juges et des politiques et ne réclamant pas d e rémunération (l'honoraire étant un don spontané de la reconnaissance du client).

C'est le 20 juin 1920 qu'est signé l'acte de naissance de la profession moderne d'avocat, lorsque le terme lui-même cesse d'être un titre et est réservé exclusi vement aux avocats inscrits au tableau.

La possibilité de recouvrer leurs honoraire s par voie judiciaire, ne leur sera ouverte quand 1957. C'est à partir de là aussi que va s'amorcer une logique toujours en mouvement, qui voudra que la profession d'avocat absorbe les professions parallèles d'avoué, d'agréé et de conseil ju ridique pour recevoir le monopole de l'exercice du droit et pas seulement contentieux. Ceci a bien sûr eu un grand i mpact sur l'exercice de la profession d'avocat puisqu'en voulant détenir le monopole, les avocats se condamnaient également à devenir avoués, de moins en moins plaidant et moins maître de leur procédure face au juge. La réforme e u lieu en 1971 par une loi qui fixa en même temp s les premières réglementations de la profession sous le contrôle du procureur de la République.

Le conseil juridique était officiellement re connu.

L'avocat d'aujourd'hui est bien entendu u n auxiliaire de justice, qui défend, assiste, représente ses clients mais surtout conscient que la prévention est souvent la meilleure solution, il est devenu un conseiller privilégié.

Comment devient-on avocat aujourd'hui ?

Aujourd'hui, pour accéder à la profession, il faut :

être titulaire d'une maîtrise en dr oit (Bac +4) ou d'un titre ou diplôme reconnu éq uivalent par arrêt du garde des

Sceaux,

réussir un examen d'accès à un centre régional de formation professionnelle.

Les élèves avocats suivent ensuite une formation d'un an dans un de ces centres et sont soumis à un examen d'aptitude en vue d'obtenir le certificat d'aptitude à la profession d'avocat (CAPA). Ils effectuent enfin un stage de deux ans dans un cabinet d'avocat avant leur inscription au tableau de l'ordre.

En outre, il convient de préciser que la profession d'avocat requiert une attitude irréprochable. C'est pourquoi il faudra fournir un certain nombre de documents attestant de sa moralité.

A ce titre, il faut :

ne pas avoir fait l'objet de condamnation pénale pour agissements contraires à l′honneur, à la probité ou aux bonnes mœurs

ne pas avoir fait l'objet d'une sanction disciplinaire ou administrative de destitution, révocation, retrait d′agrément ou d′autorisation;

ne pas avoir été frappé de faillite personnelle.

Toutes ces conditions ayant notamment pour but de garantir au client des relations saines.

FONCTIONNEMENT DE LA PROFESSION D'AVOCAT

La profession d'avocat est une profession libérale et indépendante.

Selon une tradition très ancienne, les avocats sont regroupés en barreaux autonomes établis auprès de chaque tribunal de grande instance. C'est en 1992 seulement qu'un Conseil national des barreaux (CNB) a été institué pour harmoniser l'action des différents barreaux et représenter l'ensemble de la profession.

Chaque barreau est administré par un conseil de l'Ordre présidé par un bâtonnier. Les membres du conseil de l'Ordre et le bâtonnier sont élus par les avocats inscrits au barreau. Le conseil de l'Ordre remplit des fonctions à la fois administrative (caractère individuel (n'intéressant qu'un avocat en particulier) ou collectif (intéressant l'ensemble du barreau)), réglementaire (pouvoir d'arrêter le règlement intérieur du barreau et de le modifier) ou de police (pour prévenir autant que possible des infractions aboutissant à des sanctions disciplinaires).

LE ROLE DE L'AVOCAT

L′éventail des services que peut rendre un avocat est très large, tellement large que l′on ne s′étonnera pas d′apprendre qu′un nombre sans cesse croissant de jeunes avocats ne fréquentent plus les palais de justice, occupés à des négociations d′affaires, la rédaction de contrats, la constitution de sociétés commerciales, etc... devenant de véritables partenaires des entreprises.

En droit, la multiplication des textes législatifs et la complexité accrue des rapports humains ont favorisé l′émergence de spécialistes qui ont acquis une formation très poussée dans des domaines comme le Droit des sociétés, le Droit immobilier, le Droit de la propriété intellectuelle, le Droit de la famille ou de l′environnement par exemple.

Généraliste ou spécialiste, tant sa connaissance des textes législatifs et de la jurisprudence que sa confrontation aux instances judiciaires, en font un conseiller privilégié pour vous aider face des problèmes juridiques, tout autant que pour vous assister dans la gestion de vos affaires privées.

En l'absence d'un litige :

L'avocat :

informe ses clients sur leurs droits et leurs devoirs,

donne des conseils ou des consultations juridiques,

rédige pour le compte de ses clients certains actes dits sous seing privé qui ne nécessitent pas le recours d'un notaire (comme par exemple, les statuts dune société ou un contrat de bail),

effectue et accomplit au nom et pour le compte de ses clients des démarches ou formalités.

De nos jours, l'avocat est de plus en plus souvent missionné pour intervenir dans le cadre du départ négocié de salariés, pour favoriser les opérations de transmissions d'entreprises, pour intervenir comme conseil dans le management juridique des entreprises.

En cas de litige :

Lorsqu'aucune solution amiable n′a pu être trouvée, et qu′un procès est engagé ou doit l′être, l'avocat est là pour vous défendre à tous les stades de la procédure, et ce aussi bien en première instance qu′en appel.

Dans le cadre d'un litige, l'avocat en sus de son rôle d'information et de conseil :

renseigne sur les procédures susceptibles de résoudre le litige,

aide à régler le conflit à l'amiable (par exemple, dans le cadre dune transaction avec l'adversaire),

expose les chances de succès d'une procédure judiciaire.

En matière pénale, il intervient pour défendre les personnes soupçonnées d'une infraction ou pour représenter les intérêts des victimes, tout au long de la procédure.

Devant les tribunaux civils et commerciaux, l'avocat :

accomplit les actes nécessaires à la procédure,

prépare des conclusions qui exposent les prétentions de son client en fait et en droit. Ces conclusions sont communiquées à l'adversaire, afin qu'il puisse y répondre, et réciproquement.

A l'audience du tribunal civil, commercial ou pénal, il présente oralement la défense de son client, au cours des plaidoiries.

Enfin, en partenariat et s′il y a lieu, avec des professionnels et correspondants locaux, l'avocat peut vous assister également pour toutes les procédures se déroulant devant des juridictions étrangères.

LA DEONTOLOGIE DE L'AVOCAT

Devenir avocat, ce n'est pas seulement être juriste de haut niveau, c'est aussi accepter des règles déontologiques strictes et contraignantes qui caractérisent l'esprit de dévouement et de liberté qui anime le Barreau.

LE SERMENT DE L'AVOCAT

Le serment d'avocat est un des derniers grands serments régissant une profession libérale. Il peut être comparé au serment d'Hippocrate qui régit la profession médicale. Pour pouvoir être inscrit au tableau et faire partie de l'Ordre, les jeunes avocats doivent prêter le serment suivant qui constitue le fondement de sa déontologie.

"Je jure comme Avocat d'exercer mes fonctions avec dignité, conscience, indépendance, probité et humanité".

Nul ne peut être avocat s'il n'a prononcé ce serment l'engageant pour toute sa vie professionnelle.

LES GRANDS PRINCIPES

L'indépendance de l'avocat

En raison même de sa nature qui réclame indépendance, dignité, désintéressement et dévouement aux causes qui lui sont confiées, la profession d'avocat est incompatible avec toutes les professions qui exigent le sacrifice moral total ou partiel de cette indépendance ainsi qu'avec toutes les professions à but purement lucratif qui empêcheraient l'avocat de se consacrer à sa mission première. Cette garantie assure au citoyen ou à l′entreprise que la consultation qui leur est donnée ne sera jamais guidée par un intérêt personnel ou une pression extérieure.

Le bâtonnier Louiville disait lui-même, que l'avocat ne prévoit jamais le sort d'un procès, ceci n'est pas compatible avec la dignité de la profession. L'avocat doit s'engager corps et âme aux côtés du client, dans une aventure, où l' on s'y donne tout entier, l'échec n'est qu'une péripétie qui échappe à l'avocat.

Conséquemment, la profession d'avocat est incompatible avec :

toutes les activités de caractère commercial,

les fonctions d'associé dans une SNC, de gérant dans une SARL, de président de conseil d'administration, de gérant d'une société civile sauf si ces sociétés ont pour gestion la gestion d'intérêts familiaux ou professionnels,

l'exercice de toute autre profession, sous réserve de dispositions législatives ou réglementaires particulières, comme la loi du 25 janvier 1985 sur les administrateurs judiciaires.

En revanche, la fonction d'avocat est compatible avec les fonctions d'enseignement, d'arbitre, de médiateur, de conciliateur et de séquestre et certaines fonctions auprès de tribunaux particuliers.

Le secret professionnel de l'avocat

Le secret professionnel est d'ordre public, ce qui signifie qu'on ne peut y déroger par aucun moyen que ce soit. Général, absolu et illimité dans le temps, il lie l′avocat à son client en toutes circonstances : nul ne peut l′obliger à révéler ce qui lui a été confié à titre secret ou confidentiel. Sont couvertes par le secret professionnel (que ce soit dans le domaine du conseil ou dans celui de la défense) les consultations adressées par un avocat à son client ou destinées à celui-ci, les correspondances échangées entre le client et son avocat ou entre l'avocat et ses confrères, et plus généralement à toutes pièces du dossier.

L'avocat doit faire respecter le secret professionnel par les membres du personnel de son cabinet et par toute personne qui coopère avec lui dans son activité professionnelle.

Comme l'a résumé M. Garon dans une note sous l'article 378 de l'ancien Code pénal, le secret professionnel de l'avocat porte aussi bien sur le droit au secret du client à l'égard de l'avocat que sur le droit au secret de l'avocat à l'égard des autorités. En effet, il a uniquement pour base un intérêt social. Sans doute sa violation peut causer un préjudice particulier, mais cette raison ne suffirait pas à en justifier l'incrimination.

La loi punit parce que l'intérêt général l'exige. Le bon fonctionnement de la société veut que le malade trouve un médecin, le plaideur un défenseur, le catholique un confesseur, mais ni le médecin, ni l'avocat, ni le prêtre ne pourraient accomplir leur mission, si les confidences qui leur sont faites n'étaient assurées par un secret inviolable.

Il importe donc à l'ordre social que ces confidents nécessaires soient astreints à la discrétion, et que le silence leur soit imposé, sans condition ni réserve, car personne n'oserait plus s'adresser à eux si on pouvait craindre la divulgation d'un secret confié. Ainsi l'article 378 a pur but, moins de protéger la confidence d'un particulier que de garantir un devoir professionnel indispensable à tous.

Il en découle que même le client qui a fait la confidence à l'avocat ne peut le libérer du secret professionnel qui les lie.

La confidentialité

La confidentialité de la correspondance d'un avocat s'étend elle aussi à deux domaines. D'une part, la correspondance échangée entre l'avocat et son client et d'autre part, la correspondance échangée entre les avocats des deux parties. Il est important de noter que tout type ou mode de correspondance est couvert par la confidentialité et ce même si la lettre contient des instructions coupables. Jusqu'en 1997 la confidentialité des communications verbales et l′échange de lettres entre avocats était une règle de nature coutumière uniquement.

Elle est ensuite passée dans le champ du secret professionnel à la suite de la loi du 7 avril 1997 et toute infraction est sanctionnée pénalement. Indispensable à la clarté de la négociation, elle permet en outre d′éviter bien des procès.

Dans certains cas cependant, la confidentialité peut être levée. Ainsi, le client peut lui-même décider de révéler le contenu d'une lettre échangée avec son avocat. Il va de soi qu'il ne pourra alors plus invoquer le secret professionnel pour les informations qu'il a rendues publiques.

Ce principe de confidentialité est que les correspondances ne peuvent être saisies, ni versées dans les débats judiciaires, civils ou pénaux.

Il en est de même pour la correspondance entre avocats sur laquelle même le bâtonnier ne peut lever la confidentialité comme c'était le cas avant la loi de 1997.

La loyauté

Elle contraint l′avocat à communiquer à son confrère l′ensemble des pièces ou documents sur lesquels il fonde son conseil ou son argumentation. Cette obligation déontologique, qui consiste à mettre en œuvre un débat contradictoire, contribue à garantir un procès équitable et une négociation à armes égales.

L'AVOCAT ET SON CLIENT

La règle du conflit d′intérêts

Elle dispose qu′aucun avocat ne peut intervenir dans une même affaire pour plusieurs personnes, s'il existe entre elles un conflit d'intérêts.

Le libre choix de l'avocat

Un avocat est libre d'accepter ou de refuser un dossier pour des motifs propres ; mais s'il l'accepte, l'avocat doit le conduire jusqu'à son terme. Toutefois, s'il peut, dans certaines hypothèses, s'en décharger, il doit prévenir son client en temps utile pour lui permettre de sauvegarder ses intérêts.

A l′inverse, le client peut désavouer son avocat, s'il n'est pas satisfait de ses prestations, à tout moment, la seule réserve consiste à payer à son ancien avocat l′intégralité de ses honoraires.

En revanche, lorsqu'il est commis d'office, il doit en principe accepter le dossier, sauf motif légitime d'excuse.

Enfin, l'avocat est tenu d'informer son client :

sur les honoraires prévisibles,

sur l'état d'avancement et l'évolution de l'affaire de manière régulière,

sur les chances de succès,

sur les recours éventuels en cas d'échec,

de sa décision éventuelle de se décharger de l'affaire.

En tout état de cause, lorsque l'affaire est terminée ou s'il en est déchargé, il doit restituer sans délai toutes les pièces du dossier.

La responsabilité de l'avocat

On comprend bien de ce qui précède que l′avocat n′est pas tenu à une obligation de résultat mais bien à une obligation de moyen. L'avocat s'engage à faire tout ce qui lui est possible pour défendre son client mais ne peut certifier le succès de l'affaire.

 

Toutefois, sa responsabilité professionnelle peut être engagée dès lors qu′il a commis des fautes et des négligences dans la conduite du dossier de son client. Ce dernier peut alors agir devant les juridictions judiciaires compétentes ou rechercher auprès du conseil de l′Ordre des Avocats, siégeant en conseil de discipline, le prononcé d'une sanction disciplinaire.

LES HONORAIRES

Membre d′une profession libérale, l′avocat ne tire ses revenus que des honoraires qui lui sont versés par ses clients.

Il faut savoir que l′avocat doit supporter des frais généraux (collaborateurs, secrétaires, locaux professionnels, informatique, documentation...) qui constituent une part essentielle de l′honoraire qu′il facture à ses clients.

N′imaginez donc pas que ce que vous lui versez puisse lui revenir en totalité !

La rémunération de l′avocat se divise en deux parties répondant à des philosophies totalement différentes, la première est réglementée tandis que la seconde est totalement libre.

La partie réglementée de la rémunération de l′avocat rentre dans la catégorie de frais dénommée les dépens.

Elle n'est due que lorsque l′avocat intervient devant une juridiction où la représentation est obligatoire (par exemple devant le Tribunal de Grande Instance). Les émoluments, droits et débours sont tarifés par un décret.

De l'autre côté, la partie libre de la rémunération de l′avocat, qualifiée d'honoraires, est toujours due quel que soit le type de juridiction devant laquelle l′avocat intervient. Le montant des honoraires est fixé librement et peut faire l′objet d′un contrat écrit dès le premier entretien. Les parties signent alors le plus souvent une "convention d′honoraires".

Les deux systèmes les plus courants sont :

la rémunération au forfait (par dossier ou par abonnement),

la rémunération au temps passé, sur la base d′un taux horaire qui dépend, notamment, de la complexité de l′affaire, ainsi que de la spécialité, de la notoriété et de la structure d′exercice de l′avocat.

Il n′est pas possible de prévoir une rémunération uniquement basée sur le résultat du procès. Toutefois, l′avocat peut prévoir que la rémunération des prestations qu′il a réalisées s′accompagne d′honoraires complémentaires qui eux sont fonction du résultat du procès.

Mais une telle convention pour être valable doit absolument avoir fait l′objet d′un accord préalable.

En ce qui concerne la simple consultation, sa rémunération dépend essentiellement de la durée de l′entrevue et de la difficulté technique du travail demandé.

Le client a toujours la possibilité de s′enquérir à l′avance du montant des honoraires qui lui seront demandés dès le premier rendez-vous.

L'important est que les choses soient claires dès le début.

Le client a le droit d′être exigeant et l′avocat a le devoir de traiter la question des honoraires avec la même rigueur que les questions juridiques.

 

 

 

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